Континентальное право: что это, плюсы и минусы

Интерес к системе англо-американского права неслучаен. На сегодняшний день она считается наиболее гибкой и универсальной, несмотря на сложности освоения: не каждый юрист способен в ней быстро разобраться.

Однако любой человек хотел бы рассматривать свой спор именно в суде Англии, известном своими широкими исторически сложившимися полномочиями, большими международными возможностями и абсолютной неподкупностью.

Основные правовые семьи

Устройство любого государства объединяет в себе традиции национального законодательства и юридической практики. Эти критерии могут быть схожими с другими странами и различаться.

Гениальный немецкий ученый XVII века Лейбниц, стремившийся к систематизации во всех науках, которыми занимался, предложил классифицировать национальные системы государственного права в семьи, исходя из общих ключевых признаков. Выделено несколько параметров, влияющих на систематизацию:

• историческое развитие;
• территориальные факторы распространения;
• характеристики системы (источник права, роль суда);
• национальные особенности, идеология, религия.

Согласно этим факторам, можно рассматривать пять семей права:

№ п/п	Правовая семья	Входящие страны	Источник права
1	Англосаксонская	Англия, Австралия, Канада, США, другие бывшие колонии Британии	Прецедент
2	Континентальная (романо-германская)	Континентальные страны романской и германской групп, государства Латинской Америки, Россия, Украина	Закон, писанный в эпоху буржуазных революций Конституция
3	Религиозного права (страны, проповедующие ислам, иудаизм, буддизм)	Ислам — Иран, Афганистан, Пакистан, Ирак, Ливия, Тунис и другие арабские страны Буддизм — общины в Индии, страны Африканского континента, Юго-Востока Азии Иудаизм – Израиль	Религиозные источники в виде письменного изложения проповедей пророков, дополнительных толкований
4	Социалистическая	Соцстраны — Китай, Куба, КНДР, Вьетнам	Социалистическая Конституция и Закон
5	Традиционная	Страны Дальнего Востока, острова Мадагаскар, экваториальной части Африки	Обычаи, устои, традиции

Несмотря на территориальную близость, как видим, романо-германская и англосаксонская правовые системы в корне различаются.

История развития

На рубеже первого и второго тысячелетий Европа содрогалась от войн. После почти вековых феодальных распрей Англия была покорена нормандским герцогом Вильгельмом I и серьезно изменила свое государственное устройство.

Выделяют несколько исторических этапов развития права в Англии:

1. XI в. – возникновение разъездного королевского суда с участием местных присяжных. Он формировал common low (общее право), создавая прецеденты, фиксируемые и используемые в дальнейшем на местном процессуальном уровне.
2. XIII век – появляется статутное право на базе королевских и парламентских актов в сферах с малым количеством прецедентов. Судьи получают больше прав к интерпретации и обновлению статутов.
3. XIV – XV вв. – зарождение буржуазного общества требовало новых норм рассмотрения дел, – не на основе прецедента. Это сформировало отдельную судебную систему Equity Low (право справедливости).
4. XIX в. – объединение common law и Equity Low. Также происходит упорядочение нормотворчества по вопросам семьи, партнерских отношений, торговли.
5. XX век – развитие делегированного законодательства в некоторых сферах (страхование, здравоохранение, образование). Акты создаются министерствами и правительством.

Англосаксонская правовая система экономически никогда не зависела от государства, являясь относительно автономной и коллегиальной гильдией, заинтересованной в развитии торговых отношений. Такой она является и сейчас, продолжая эволюционировать в ногу с прогрессом.

Причины эволюции английского права

Гибкость юридической системы Англии демонстрируется ее хорошей приспособляемостью к изменяющимся цивилизационным требованиям:

• До X века судебная практика строилась большей частью на обычаях, присущих той или иной местности, что характерно для общинного строя.
• Возникновение понятия прецедента как судебного решения по какому-то делу — свидетельство формирования феодальных отношений. Демократичности процессу добавляло участие местных присяжных заседателей в королевских выездных судах, что способствовало утверждению common low. Введение статутов при широких полномочиях судей лишь закрепило веру общества в судебную систему.
• На этапе зарождения капиталистических отношений появилась потребность в решении споров, ранее неизвестных общему праву и не имеющих прецедентов (торговые и финансовые). Так возникло «право справедливости».
• При дальнейшем развитии английского общества стало возможным объединение common low и Equity Low ввиду накопления достаточной базы прецедентов, чтобы успешно их использовать в судебной практике внутри одной системы.
• После окончания колониальной эпохи Англия сменила парадигму развития, превратившись в мирового финансового игрока. Потребовалась передача полномочий законотворчества ряду министерств.

За сотни лет черты юридической системы не изменились в корне. Они просто эволюционировали.

Распространение английского права в мире

Британская империя внедряла нормы своего законодательства на всех завоеванных землях. Несмотря на заявления Австралии, США и Канады о правовом суверенитете, и принятие собственных Конституций, их законодательства развиваются в рамках особенностей англосаксонской правовой системы.

Приобретая независимость, бывшие колонии редко меняли основу устоявшейся правовой схемы, ввиду ее высокой гибкости в сферах, стимулирующих торговлю и бизнес. Отдельные изменения касались замены устаревших норм более современными или лучше отражающими национальные обычаи.

Страны англосаксонской правовой системы разделяются на английскую и американскую группы. К первой относят, кроме Англии, еще около 40 государств. Ко второй – США.

Определяющее значение прецедента

Английская судебная система основана на объединении прав:

• общего;
• статутного;
• справедливости.

Основным считается общее, так как базируется на прецеденте, а два других носят регулирующий и уточняющий характер. Влияние делегированного законодательства последних десятилетий не оказало существенного влияния на юридическую практику, потому что принятые парламентом и министерствами нормы подвергаются детальному толкованию в суде.

Основным источником англосаксонской правовой системы является прецедент. Однако существуют и другие источники, такие как:

• законы или статуты;
• юридическая доктрина;
• существующие обычаи;
• судейский разум.

Принятый прецедент имеет законодательную силу и обязателен для исполнения создавшей его инстанцией и всеми нижестоящими.

Создание прецедентов

Специфика англосаксонской юриспруденции заключается в отсутствии кодификации права по отраслям и разделения юстиции на частную и публичную. Один и тот же судья может рассматривать дела совершенно разной специализации.

Однако прецеденты создают только суды высших государственных инстанций:

• Парламентский;
• Тайного Совета;
• Апелляционный;
• Высший.

Территориальные суды работают по формуле: «делай так, как уже было сделано». Прежде принятия дела к рассмотрению, судья подбирает прецеденты. В случае их отсутствия, спор может быть передан в вышестоящую инстанцию.

Отдельным творческим процессом суда является толкование законов, которые могут быть устаревшими и требовать обновления или более широкого понимания.

Например, до сих пор в Англии имеется большое количество курьезных статутов, существующих с незапамятных времен:

1. В Йорке можно на улицах в будни отстреливать шотландцев из лука.
2. В Биконсфилде запрещено красить дома в более чем два цвета.
3. В Лондоне нельзя бить жену позже 21-00, чтобы не мешать горожанам.

Судебная система в англосаксонской правовой системе настолько самобытна, что до последнего времени стать корифеем в юриспруденции можно было только в процессе практики, которая никак не связывалась с университетским образованием.

Судебная процедура

Английский суд сам подбирает дела, которыми будет заниматься. В рассмотрении спора может быть отказано, о чем истец уведомляется.

В случае окончательного принятия иска назначается его предварительное слушание с обязательным присутствием стороны обвинения.

Особенно тщательно отбираются присяжные, которые могут быть отведены как истцом, так и ответчиком.

Сам суд проходит в обстановке, способной максимально полно донести суть спора. Можно использовать все источники доказательств – планы, графики, таблицы, фильмы, аудиозаписи, другие наглядные пояснения отстаиваемой позиции.

Рассматривается несколько этапов в любом процессе:

1. Представление сторон и оглашение сути дела.
2. Выступление истца.
3. Выступление ответчика.
4. Прения сторон.
5. Заключительные речи адвокатов.
6. Вынесение вердикта присяжными.
7. Оглашение решения судом.

Система права в англосаксонском правовом поле уделяет большое значение процедуре исследования деталей дела. Поэтому суд может длиться годами.

Структурные особенности

Самобытность системы права англосаксонской правовой семьи выявляется в ее сравнении с континентальной и отличается:

• источником;
• большими судейскими полномочиями и возможностью влияния на законодательство, отсутствием административной юстиции и прокуратуры;
• приданием важности соблюдению процессуальных правил и процедур, ввиду основной задачи суда – защите прав гражданина;
• казуистическим характером норм – каждому делу подбираются свои собственные;
• своеобразием структуры, включающей три правовых поля – общее, справедливости и статутное;
• отсутствием разделения права на отрасли применения, а также частное и публичное;
• участие в процессах присяжных;
• иерархичностью судейских постановлений – принятый прецедент подлежит соблюдению во всех нижестоящих инстанциях.

Достоинства и недостатки англо-американского законодательства

Корни системы англосаксонской правовой семьи заложены в глубокой древности. Они всегда обеспечивали устойчивость государственного правления и делали это вполне успешно.

Причина стабильности – в изначальной демократичности института права, что является несомненным плюсом. Недостатки кроются в громоздкости предшествующего опыта и неопределенности использования норм.

Структурный параметр	Достоинства	Недостатки
Прецедент	Уравнивает граждан по критерию «уже так поступали»	Громоздкость базы данных, сложность освоения специфики
Роль суда	Широкие судейские полномочия ускоряют законотворчество	Закон начинает действовать только с момента применения его в суде
Казуистический нормативный характер	Соблюдение гражданских прав – первоочередная задача системы	Сохранение явно устаревших статутов времен Средневековья
Кодификация права	Расширение применимости источников на любые сферы	Длительный процесс судопроизводства по сложным делам
Присяжные	Присяжные заседатели максимально демократизируют процедуру	Необходимый порядок утверждения присяжных затягивает сроки процесса

Юридическая база США

Базируясь изначально на прецедентном праве Англии, судебная практика в Новом Свете серьезно изменилась после приобретения штатами независимости.

Характеристика англосаксонской правовой системы США:

1. Конституция является основным актом.
2. Равновесное применение общего права и законодательных норм.
3. Суды штатов имеют самостоятельность в принятии решений.
4. Высшие юридические органы не имеют собственных прецедентов, поэтому быстро реагируют на необходимость изменения законодательства.
5. Кодификация права по отраслям существует и регулируется Конгрессом.
6. Действует федеральный судебный контроль за соблюдением федерального и регионального законодательства.

В США, так же как и в Англии, полно предписаний, лишенных здравого смысла:

1. В штате Айова запрещено принимать на работу пианистов без одной руки.
2. На Аляске расценивается нарушением закона попытка разбудить медведя с целью сфотографироваться.
3. В Балтиморе со второго этажа нельзя швырять копны сена.
4. В Висконсине закон карает за стрижку женских волос.

Австралия

Фактически до 1960 года в Австралии сохранялась английская форма юриспруденции.

Право законотворчества не реализовывалось в достаточной мере — на территории всех штатов применялись нормы колониального периода.

Черты англосаксонской правовой системы прослеживались и позже, включая прецеденты времен разъездных королевских судов. В Австралии существует Конституция, а также законодательство – централизованное и по штатам.

Законы Австралийского Союза регулируют:

• формализацию работы судов;
• трудоустройство и увольнение;
• пенсионную систему;
• бракоразводные процессы;
• финансовые потоки;
• авторское право;
• развитие корпораций.

Нормотворчество штатов ограничено специфическими для них статьями более узкой направленности.

Курьезы законодательства: в Австралии, согласно федеральному статуту, запрещено заниматься гаданием и составлением гороскопов. Законом штата Виктория карается хождение в розовых брюках после полудня.

Канадский вариант

Поскольку полную самостоятельность государство приобрело лишь в 1982 году, оно продолжает преимущественно соответствовать англосаксонской правовой системе, за исключением провинции Квебек (она руководствуется континентальным правом).

В Канаде нет Конституции, и ее заменяет несколько регламентов. Первоисточники права традиционные:

• законы Парламента;
• Equity Low;
• common low.

Государство имеет федеративную систему устройства, а законотворчество поделено между Парламентом, контролирующим 27 основных сфер, и провинциальными территориями.

Смешные случаи в законодательстве Канады: федеральный статут запрещает расплачиваться 1-центовой мелочью, если стоимость покупки превышает 50 центов. В провинции Онтарио нельзя таскать дохлую кобылу по улице Йонг, в городе Торонто. А велосипедистам предоставлено первоочередное право обгона на всех шоссе.

Будущее англосаксонского права

Англия оказалась едва ли не единственной страной, избежавшей революционных потрясений со смещением короля, всколыхнувших Европу в XVIII-XX веках. Карл Маркс отзывался негативно о неповоротливой системе англосаксонского права.

Скорее всего, ввиду безнадежности воздействия своего произведения «Капитал» на умы руководителей английских профсоюзов.

Ведь серия законодательных актов Парламента позволила перенести недовольство народных масс в суды, и в этом проявилась необычайная гибкость английского права.

В настоящее время корпорации лоббируют законодательство в различных странах. Это заставляет англосаксонскую систему балансировать между интересами различных политических и экономических кругов общества уже более 50 лет, успешно регулируя рост транснациональных компаний.

Присутствие Великобритании в ЕС также существенно не изменило ее систему, но разнообразило судебную практику международными делами.

Все эти примеры говорят о хороших перспективах англосаксонской системы, способной при необходимости лавировать, быстро реагировать законодательными нормами на изменения, подстраиваться под требования времени, но не пересматривать своей основы и структуры обществ, в которых она представлена.

Источник: https://www.syl.ru/article/394957/anglosaksonskaya-pravovaya-sistema-opisanie-istoriya-i-interesnyie-faktyi

Континентальное право: что это такое

Современные нормы формировались на протяжении многих веков. Еще в доисторические времена были попытки систематизировать и нормализовать отношения между людьми. Чтобы иметь на сегодняшний день те законы, которые мы имеем, человечеству необходимо было немало совершить ошибок – от примитивных и жестоких законов рабовладельческого строя до современных либеральных актов целая пропасть. Давайте более детально рассмотрим суть континентального права.

Немного истории

У континентального права весьма «почтенный возраст». Альма-матер – Древний Рим.

«Детство» системы продлилось до ХІІІ века, когда накапливался опыт, определялись основные термины и развивались механизмы применения законодательных норм.

Развиваться римское право продолжало и после падения Римского мира, но уже под «присмотром» варварских племен. Их обычаи и нормы правления наложили соответствующий отпечаток на догмах римской системы, но не в лучшем виде.

Далее следует «юность» континентального права, происходило это в эпохи Ренессанса (Возрождения). Сразу стали развиваться забытые и ужесточенные варварами нормы, законы и правила.

Это время называют периодом создания заново классического римского права. Законы этого промежутка времени «говорили» о человеколюбии, уверяли, что они обеспечивают защищенность и правильный порядок вещей.

Те нормы были излишне либеральны.

Предпосылки формирования «нового» римского права были связаны с многочисленными войнами, переделом территорий, а как результат – активизация хозяйственной деятельности. Распространение данной формы права было обусловлено также одной территорией размещения стран, одной религией и, несомненно, одной историей на всех.

Обратимся к терминологии

Это интересно

Континентальное право – это романо-германская система взаимоотношений, которая используется в ряде стран, прежде всего в Европе, в результате воздействия римских норм.

Эта правовая система норм консолидирует системы ряда стран материковой Европы, не исключение и Россия. Главный источник  – это нормативный документ (закон).

Система континентального права отличается четким отраслевым разделением, которые в свою очередь также имеют пару подсистем – частная и публичная отрасли.

К частному континентальному праву можно причислить:

• семейное – комплекс норм регулирования личных и имущественных отношений между людьми (брак, родство, усыновление);
• гражданское – подразумевает особенности регулирования имущественных и личных отношений между гражданами;
• трудовое – регулирует взаимоотношения между работником и работодателем;
• международное частное – регулирует и объединяет законодательную базу внутри страны и отношения между странами в разных сферах частного характера (личностные отношения физических лиц).

В публичной системе можно выделить следующие виды правовых отношений:

• уголовное – основа регулирования отношений «преступления и наказания»;
• административное – закрепляет и управляет отношениями в области управления государством;
• конституционное – определяет формы и методы управления государством;
• международное публичные – собрание основ регулирования межгосударственных отношений.

Более просто континентальное право можно объяснить так – это некий перечень одинаковых правил игры, где эти самые правила одни для всех. Принцип действия законов можно объяснить на примере паутины.

Представьте что вы насекомое, скажем, вы мотылек. Вы порхаете от цветка к цветку, но чтобы вам перелететь на другой луг, где растут прекрасные цветы, вам нужно преодолеть препятствие – паутину с сидящим в центре пауком.

Другого пути нет, только так. И только от способности мотылька лавировать между переплетениями паучьей нити, зависит, попадет он на другой луг или нет.

А в противном случае, запутавшись в паутине, у неуклюжего мотылька будут огромные проблемы.

Иными словами, паутиной является хитросплетения законов, а они окружают нас всюду. Мотылек – это гражданин, который в лугу по ту сторону паутины, увидел для себя новые возможности.

А чтобы себя там реализовать, нужно «выйти сухим из воды», т. е. не нарушить ни одной «ниточки» закона. Паук – это тот самый деятель, который следит за потенциальными нарушителями.

Попадать в «руки» этого надзирателя не хочется никому.

Чтобы избежать попадания в такую «паутину», необходимо в любых своих действиях руководствоваться нормами. Если у вас возникнет желание открыть для себя «новый луг» – скажем, открыть собственное дело – досконально и скрупулезно изучите все «правила игры на этом лугу». А иначе «злой паук» вас «скушает». Запомните, что нарушение регламентирующих правил «тянет» за собой наказание.

Систематизация континентального права

Эти концепции сконструированы на основе римского права, а «роднят» их унитарные приметы структуризации и схожесть юридических толкований.

В систему континентального права, которую чаще именуют «романо-германской семьей», входят много юридических моделей европейских суверенных государств. В ней можно выделить такие подгруппы:

• романское, или наполеоновское (Франция, Бельгия, Испания, Италия, Нидерланды, Румыния, Монако, Люксембург, включая африканские страны – в прошлом французские и английские колонии);
• германское (Германия и Австрия, также Венгрия, Греция, Латвия, Россия, Словакия, Украина, Чехия, Хорватия, Швейцария, Эстония);
• скандинавское (Дания, Исландия, Финляндия, Швеция, Норвегия).

Юриспруденция континентального права

Её история уходит «корнями» вглубь, когда римские философы развивали философию права. Такое понимание можно назвать «юридическим мышлением».

Но возникает множество претензий по поводу правильности и рациональности профессионального юридического мышления.

Главенствующую юридическую роль в государствах с континентальной системой права имеет Конституция – основа для развития остальных законов и нормативных актов. «Самым главным» судом является конституционный суд.

Что характерно для юриспруденции континентального права – это то, что в нормы включается и толкование этих самых (одинаковых для каждого) законов судьями.

Такая концепция сформировала в юристах принцип мышления «от общего – к частному». Это тот самый «дедуктивный метод». Многие исследователи считают, что юристы континентальных традиций преимущественно относятся к интуитивному психологическому типу. Это действительно так.

Ведь когда юриста обучают при изучении проблемы (нарушении закона), он должен руководствоваться общими законами, чтобы выделить нормы, нарушенные ранее.

Юридическое образование в странах континентальной семьи предусматривает многочисленные классификации и обширную терминологию «на все случаи жизни».

Прецедентность континентального права

Суть прецедентности европейской судебной практики состоит в том, что, принимая то или иное решение, различные инстанции опираются на применяемую ранее практику. При определении решения в любой ситуации пользуются опытом и традициями. Обязательное исполнение принципа прецедентности и в судебной практике ЕС, и ряда других стран, где система основывается на континентальном праве.

Но в наши дни замечается явление – старые судебные доктрины пересматриваются и изменяются. Можно ли это назвать нарушением или пренебрежением традициям? Скорее всего, нет. Ведь мы замечаем, что история вносила и продолжает вносить коррективы в нормы.

«Шагая в ногу» с развитием человечества, система законов и их понимания не стоит на месте. В судебной практике довольно часто на решения судей влияет понимание ими смысла нормативного акта.

Но иногда решение европейского суда бывает необязательным, так как его возможно оспорить или не выполнять судебные органы другой страны.

Общее отличие для разных систем – прецедент убедительного судебного решения. На роль этого фактора в большей степени влияет авторитетное положение самой судебной инстанции и степень доверия к нему. Решение, принятое таким «правильным» судом, воспринимается как «неписанная истина» и берется на вооружение не только на «родине», но в других странах.

Не стоит со стопроцентной уверенностью утверждать, что какой-то суд – «самый гуманный суд в мире». В разных обстоятельствах и в разных «судебных» заведениях возможны к принятию разные решения. А трактовать законы можно по-разному. И сказать, что одни судят правильно, а другие – нет, тоже будет ошибкой.

Подведем итоги

На формирование сегодняшней системы правовых отношений в странах Европы повлияла римская и древнегреческая философия права. Развивалась правовая мысль на протяжении многих веков, совершенствовалась и приспосабливалась к разным обстановкам. Приблизительно в это же время «родилась» юриспруденция, что является неотъемлемой частью регулирования.

Это интересно

С оглядкой на прошлые века континентальное право принято было считать исключительно чертой рабовладельческого строя.

Границы, где популяризировалось континентальное право, давно перестали ограничиваться только странами европейского континента. Уже давно существуют смешанные системы, за основу которых брались континентальное, морское и англо-саксонское.

Основную роль в романо-германской системе права играет частная сфера, а именно – урегулирование личностных отношений между индивидуумами. Это и отношения семейного характера, при разрешении спорных ситуаций между физическими лицами и еще много подобного рода сфер, где нужно руководствоваться «буквой закона».

В этой модели правового регулирования не поддается сомнению факт верховенства права, которое обладает первенствующей юридической силой.

А это подразумевает, что при вступлении закона в силу, все иные подзаконные нормативно-правовые документы обязаны быть приведены в «гармонию» с настоящим законом.

В противном случае, такой акт считается несостоятельным, или решение на его основе может быть обжаловано.

Следует помнить тот факт – без появления в Древнем Риме классических законов мы не располагали бы сегодняшней законодательной базы. Не могли бы рассчитывать на «природные» права и свободы.

Источник: https://vne-berega.ru/articles/informacziya/kontinentalnoe-pravo-chto-eto-takoe.html

Английская система общего права против европейского континентального права

“Международные законы существуют только в сборниках международных законов”.
Альберт Эйнштейн

Дорогие читатели, приветствую Вас на страницах блога Александры Листерман! Меня зовут Ревенко Наталия и я рада возможности поделиться своими знаниями в этот раз в области юриспруденции.

В статье “Секреты аббревиатур в названиях оффшорных компаний” мы подготовили список возможных организационно – правовых форм международных компаний. Они разные, потому что процесс создания и регулирования деятельности компаний в ФРГ, США, на БВО или в Панаме подчиняется разным правовым системам.

Для пониманий отличий разных организационно-правовых форм бизнеса давайте рассмотрим английскую и континентальную системы права.

Начнем с определения правовой системы. Любая система содержит составляющие элементы, это отрасли права (нас интересует корпоративное право, регулирующее бизнес), правовые институты (президент, правительство) и нормы права (законы). Разделяют континентальное и так называемое “общее” право.

СИСТЕМА ПРАВА

Система права как любая система в зависимости от особенностей регулируемых общественных отношений объединяет и взаимосвязывает юридические нормы, институты и отрасли. Речь идет о внутреннем строении права.

• В структуре права можно выделить такие элементы, как норма права, отрасль и под-отрасль права, правовой институт.
• ПРАВОВАЯ СИСТЕМА
• Правовая система является более широким понятием и определяет правовую организацию всего общества, это совокупность всех юридических средств, институтов, учреждений, существующих и функционирующих в определенном государстве.
• Система права является одной из составляющих правовой системы.
• ИСТОРИЯ

В XVIII-XIX вв. в Европе и Америке закладывался фундамент новых государств: Бельгия, Италия, США… Колониальные империи стояли на завершающем этапе своего становления, образовывались новые государства и это был период территориального разделения мира.

В это время сформировались мировые системы права: английская (или англосаксонская) и континентальная (или романо-германская).

Вы можете увидеть “результаты” системы права самых популярных оффшорных зон в таблице к статье “Экскурс по Оффшорным Зонам и Помощь в Выборе Оффшорной или Низконалоговой Юрисдикции”.

Английская система общего права (англо-саксонская или англо-американская), поделенная на группы английского права и производного от него права США. Норма является основным источником права, выражается в судебных прецедентах (решения судов) и сформулированная судьями.

Это значит, что если суду нужно решить спор, берется аналогичное дело другого суда, т.е. грубо говоря, нужно решить так, как было решено раньше, используя прошлый опыт, историю судебной практики.

Так как Англия была крупнейшей колониальной империей, по нормам английского права живут Канада, Ирландия, Новая Зеландия, Австралия, 54 независимых государства в составе Британского Содружества (Багамские острова, Сингапур, Сент-Китс и Невис, Сейшельские острова), некоторые из которых являются оффшорными зонами и Британские зависимые территории (Бермудские острова, Британские Виргинские острова, Каймановы острова, Тёркс и Кайкос).

Континентальное право, принадлежащее к романо-германской правовой семье, формировалось под влиянием правовой системы Франции. Так как наша цель не поиск исторических предпосылок формирования права в Европе, а констатация факта существования, на практике разделяют две ветви континентального права – германскую (Швейцария, Австрия, ФРГ) при главенствующей роли системы права Германии и романскую (Франция, Люксембург, Голландия, Бельгия, Испания, Италия, Португалия) при ведущей роли национальной правовой системы Франции. Основной источник права – закон.

В ЧЕМ РАЗЛИЧИЯ АНГЛИЙСКОЙ И КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ?

Давайте выберем основные критерии сравнения и постараемся ответить на этот вопрос. Помним, что мы не студенты юридической академии и не изучаем историю государства и права для целей проведения более глубоких научных исследований. Наша задача – получить базовое представление о видах права, чтобы понимать, как оно работает в оффшорных юрисдикциях.

1. База правовой системы.

Для континентальной системы права это кодексы (свод законов).

Английская система права основывается на опыте судебной практики. Судебный прецедент приравнивается по юридической силе к закону. Количество судебных прецедентов в европейских странах насчитывает от 300 до 500 тысяч дел, а в США ежегодно печатается не менее 350 томов судебных решений, собранных по всей стране.

Теоретически, в полномочия судей не входит исполнение законотворческой функции, но на практике они трактуют право, и эти формулировки и разъяснения становятся правом.

2. Создание права.

Английское право создано королевскими судами, поэтому оно не содержит общих правил и рекомендаций. Регулирует узкий круг общественных отношений.

Континентальная система создана на теоретической основе, имеет прописанную базу и регулирует широкий круг общественных отношений.

3. Терминология права.

Континентальная система права берет начало от римского права, а английская развивалась в меньшей степени от последнего. По этой причине мы видим некоторые различия в формулировках, терминологии, правовых институтах.

4. Деление права на “публичное” право и “частное” право.

“Ничто так не ограничивает свободу передвижения, как огражденная заборами private property“.
Константин Кушнер

В странах с английской правовой системой чиновники, государственные мужи и учреждения отвечают за свои действия наравне с частными лицами. Английская система права в отличие от континентального не делит право на публичное и частное.

5. Кодификация.

Это вопрос логического построения обеих систем права. Английская система права не знает кодексов и не обладает четкостью и структурированием. Континентальная система права является систематичной.

1. 6. Источник права
2. В английской системе общего права это прецедент, а в континентальной – закон.
3. СБЛИЖЕНИЕ АНГЛИЙСКОЙ СИСТЕМЫ ОБЩЕГО ПРАВА И ЕВРОПЕЙСКОГО КОНТИНЕНТАЛЬНОГО ПРАВА
4. Еще с начала XIX века в Англии делаются попытки сблизить системы права.

Доказательствами этого процесса является то, что появляются подзаконные акты, которые создаются с целью конкретизировать и регламентировать тот или иной вопрос более глубоко. Большое значение приобретает судебный прецедент.

Дорогие читатели, в будущих статьях мы будем развивать данную тему, упорно работая над Вашими запросами и практическими ситуациями.

Спасибо за то, что Вы заинтересовались нашим блогом, если статья Вам понравилась, прошу Вас поставить “нравится” на нашей страничке в социальной сети Фейсбук. С уважением, Наталия Ревенко, оффшорный консультант.

Источник: https://internationalwealth.info/offshore-legislation-acts/common-and-continental-law/

Российские и зарубежные ученые и практики обсудили плюсы и минусы прецедентного права

16 мая в рамках IX Петербургского международного юридического форума состоялось ток-шоу «Прецедентное право: PRO ET CONTRA», в котором приняли участие представители научного юридического сообщества и юристы-практики.

Так, научный руководитель факультета права Высшей школы экономики, бывший председатель ВАС Антон Иванов посчитал, что с начала реформы Верховного и Высшего Судов в 2014 г. судебный прецедент постепенно уничтожается, поскольку Президиум ВС практически не формулирует правовые позиции.

По мнению спикера, формирование практики фактически свелось к принятию постановлений Пленума ВС, однако таким образом не обеспечивается единство судебной практики, поскольку разъяснения в отрыве от дела – мертвы. Кроме того, Антон Иванов заметил, что Конституционный Суд также перестал использовать прецедентный подход.

«Видимо, политически неприемлемо на данном этапе судам вырабатывать свои позиции. По подавляющему большинству дел нет никакого особого публичного интереса государства вмешиваться в рассмотрение вопросов; просто нет желания исполнительной власти считаться с возможными мнениями и правовыми позициями, которые формируются в судебной системе.

Главное – устроить некую вертикаль власти, куда встроить и судей в том числе», – указал он.

Профессор кафедры гражданского права юридического факультета СПбГУ Юрий Толстой отметил, что КС наделен правотворческими функциями, поэтому если он может наложить вето на применение законов, то это, по его мнению, куда более сильная функция, чем та, которая получает свое отражение в руководящих разъяснениях Пленума ВС. Он заметил, что реформа судебной системы произошла потому, что ВС и ВАС рассматривали дела по экономическим спорам, а их позиции не всегда совпадали, что приводило к разнобою в судебной практике.

В защиту своей точки зрения Антон Иванов указал, что в данный момент не происходит формирование правовых позиций. Спикер отметил, что в 2014 г.

, когда отменяли 2% решений нижестоящих судов, уже приближались к тому моменту, когда можно было бы обойтись без постановлений Пленума ВС.

«В моем представлении, дойдет до 4% – и можно будет отказаться от постановлений вообще, ограничившись формированием судебной практики только на уровне постановлений Президиума», – предположил Антон Иванов.

Он указал, что самая неприятная вещь для российской государственной системы в прецедентном праве – принцип stare decisis – «стой на решенном». «Мы не хотим стоять на решенном, потому что у нас разные интересы», – подчеркнул спикер.

Тогда были внесены изменения в Конституцию, согласно которым предусматривалось учреждение независимого от судебной системы Суда МФЦА, который в своей деятельности руководствуется конституцией республики, процессуальными принципами и нормами Англии и Уэльса.

Игорь Рогов указал, что, таким образом, в отдельно взятом регионе прецедентное право применяется более широко, нежели так, как оно применялось на территории СНГ через нормативные постановления Верховных Судов.

Доцент кафедры административного и финансового права СПбГУ Сергей Овсянников отметил, что прецедент всегда являлся и является источником права, а тем более сейчас, когда ни один судебный чиновник не хочет брать на себя ответственность.

Спикер подчеркнул, что не верит в возможность имплементации в континентальную правовую систему системы прецедентного права. Сергей Овсянников указал, что вопрос об источнике права – это не только и не столько вопрос о его форме, сколько о власти.

По его мнению, другие ветви власти не готовы делиться ею с судебной ветвью, поскольку присутствует элемент недоверия.

Игорь Рогов ответил на это, что речь должна идти о конвергенции двух систем как с континентальной правовой стороны, так и с англосаксонской.

Заведующая кафедрой гражданского процесса Московской высшей школы социальных и экономических наук Мария Ерохова указала, что ВАС иногда указывал на общеобязательность принятого решения, чем быстрее законодателя реагировал на изменения практики. То есть сначала он формулировал позиции, а потом в ходе реформы Гражданского кодекса они стали положениями ГК. Так происходило, по ее мнению, потому, что законодательство полно принципов, которых содержанием наполняет суд.

Специалист по исламскому банковскому праву СПбГУ Инесе Тенберга указала, что Европа «открыла» прецедент, поскольку Суд ЕС сформировал судебный активизм, согласно которому судьи должны вмешиваться тогда, когда законодатель бездействует либо нарушает законы. При этом данная доктрина позволяет судам отказаться от следования прецеденту.

Такая практика, отметила Инесе Тенберга, захватывает и ЕСПЧ. «Эта так называемая главная функция судебного активизма – разработка общих принципов права.

Инесе Тенберга отметила, что Суд ЕС фактически вторгается в компетенцию ЕСПЧ и говорит, что один из принципов ЕС – защита прав человека. При этом, подчеркнула она, судьи ЕС приняли первые решения, несмотря на отсутствие в учредительных документах упоминания о правах человека.

В защиту своей позиции Мария Ерохова указала, что судья не может отказаться от разрешения дела потому, что не понимает смысл закона. В связи с этим, по ее словам, хорошо, если решение будет общеобязательным – тогда другой судья должен будет посмотреть на действия коллеги и продолжить развивать содержание принципа.

Доцент кафедры государственного и административного права СПбГУ Сергей Белов заметил, что, когда речь заходит о применении прецедента, возникает вопрос о том, как его найти и понять, применим ли он в данном деле или нет.

По его мнению, любое восприятие прецедентного права вызывает отторжение и споры, потому что мы не понимаем, с прецедентом ли мы имеем дело.

Сергей Белов отметил, что КС обычно цитирует ряд решений, из которых прослеживается позиция, не сформулированная один раз, – она изменяется и уточняется.

Профессор кафедры гражданского права СПбГУ Антон Рудоквас указал, что после распада СССР Россия приняла в качестве общеобязательных решения ЕСПЧ и имплементировала в свое право.

Спикер, отвечая на вопрос о том, нужно ли России прецедентное право, отметил, что сначала надо определиться с тем, какое право необходимо, поскольку в Луизиане, например, нет обязывающей силы прецедента, а в Англии судья технически имеет возможность отказаться от применения прецедента.

Королевский адвокат, ведущий советник 3 Veruiam Майкл Блэр отметил, что различие правовых систем переоценивается. Он указал, что судьи по общему праву в ЕС и ЕСПЧ смогли найти способ взаимодействовать с коллегами континентального права.

Майкл Блэр подчеркнул, что закон должен быть предсказуемым и справедливым, недвусмысленным, но гибким. Правовой порядок, отметил он, должен быть применим судами, а не просто высказывать точку зрения о морали.

Спикер указал, что прецедент не должен создавать условия для ограничения свободы. Он отметил, что в Англии и Уэльсе судьи первой инстанции связаны решениями апелляционных судов, за исключением случаев, когда они находят в деле несходство или отклонения.

Также и суды апелляционного суда связаны ранее сформулированными решениями.

Источник: https://www.advgazeta.ru/novosti/rossiyskie-i-zarubezhnye-uchenye-i-praktiki-obsudili-plyusy-i-minusy-pretsedentnogo-prava/

Характеристика системы континентального права

Система континен­тального права, имеет длительную юридическую историю. Исторические корни начала формирования континентальной правовой системы проистекают из правовых воззрений и права Древнего Рима

Романо-германская правовая семья является результатом ре­цепции римского права и в первой доктринальной стадии была исключительно продуктом культуры, имела независимый от полити­ки характер.

На следующей стадии эта семья стала подчиняться общим закономерным связям права с экономикой и политикой, пре­жде всего с отношениями собственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению.

Здесь на пер­вый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматри­ваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали, прежде всего справедливости.

Начиная с ХIХ в. основным источником (формой) права в странах, где господствует рассматриваемая правовая семья, является закон.

Закон образует как бы скелет правопорядка, Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствии законов и подзаконных актов конституции, так и в установлении большинством госу­дарств судебного контроля за конституционностью «обычных» за­конов. Конституции разграничивают компетенцию различных госу­дарственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

• В романо-германской юридической доктрине и в законода­тельной практике различают три разновидности «обычного» зако­на: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.
• В большинстве континентальных стран действуют гражданские, уголовные, гражданско-про­цессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие ко­дексы.
• Россия принадлежит к континентальной правовой семье.

Наиболее распространенными общими принципами в странах континентального права при отсутствии соответствующих норм, прецедента или обычая является ссылка на принципы справедливости, доброй совести, гуманизма и социальной направленности права, т.е. речь идет о порядке и условиях применения аналогии права.

К общим принципам права следует отнести и, например, такие положения: позднейший закон отменяет более ранний; специальный закон отменяет действие общего закона и др.

Система континентального права, являясь самой древней западной правовой системой, имеет ряд отличительных родовых особенностей:

— содержит многие атрибуты римского частного права (институты, концепции, приемы, лексика, структура материального права…);

1. — деление права на частное и публичное
2. — соблюдается принцип первичности частного права по отношению к публичному, а также материального права по отношению к процессуальному;
3. — основным источником права признается нормотворчество государства, а судебный прецедент рассматривается лишь как вспомогательный источник;
4. — наряду с соблюдением принципа верховенства закона действует и принцип этатизма — признание и усиление ведущей роли государства в обществе;

— действует система административного контроля министерства юстиции над судами (аттестация судей, контроль за кадровой политикой судов, осуществление программ по повышению квалификации судей…);

— структура юридической профессии предполагает деление на восемь горизонтальных ветвей: судья, адвокат, юрисконсульт, частнопрактикующий юридический советник, прокурор и подчиненные ему следователи, ученые и преподаватели.

— деление на отрасли: конституционное, гражданское, административное, уголовное, гражданско-процессуальное, уголовно-процессуальное. В рамках отраслей существуют подотрасли и институты.

— единая иерархия источников писанного права.

— главная роль в формировании права отводится законодателю (орган государственной власти), который создает общие юридические правила поведения.

61. Реализация норм права: понятие и виды.

Реализация права – это фактический перевод требований юр. норм в поведение людей.

Способы правового регулирования (формы правореализации):

1. Управомачивающие нормы – содержат субъект права, а реализуются в форме использования. Осуществление прав выражается в реализации возможностей, которые предоставляются участникам общественных отношений нормами права. Особенность данной формы – участники общественных отношений могут совершать действия, которые дозволены нормами права.

Обязывающие нормы – содержат юр.обязанности, а реализуются в форме исполнения. Исполнение обязанностей выражается в обязательном совершении активных действий, которые предписываются нормами права.

В такой форме реализуются нормы, определяющие юридические обязанности гр-н, должностных лиц, гос-венных и общественных организаций, их органов.

Особенность этой формы реализации выражается в том, что субъекты должны, независимо от собственного желания, совершать активные действия, предусмотренные нормами права.

Использование права – заключается в совершении субъектами действий дозволенных юр. нормой.

Исполнение права– заключается в обязательном совершении субъектом активных действий, предписанных диспозицией в отношении которого применяются (будет применяться) юр. норма.

Соблюдение – пассивная форма (стоять на красный свет светофора). Так, не совершая действий, которые запрещены нормами права, гр-не реализуют требования этих норм.

Акты реализации прав и обязанностей — определяют истинное поведение субъектов, осуществляется деятельность субъектов правоотношений по воплощению в жизнь требований предусмотренных нормой права. На этом элементе заканчивается действие механизма правового регулирования, так как обеспечивается результат, на достижение которого была направлена воля законодателя.

Реализация норм права — это осуществление их требований посредством соответствующих форм поведения субъектов права. Эти формы поведения субъектов права обусловлены характером самих правовых требований.

• По своему характеру требования праваделятся на два вида:
• 1) запретысубъектам права совершать неправомерные (противоправные) действия и
• 2) предписаниясубъектам права совершать определенные правомерные действия при осуществлении их прав и обязанностей.
• В соответствии с этими требованиями права формами реализации праваявляются:
• 1) соблюдение запретов и 2) и исполнение предписаний.
• В поведенческом плане соблюдение правовых запретовозначает пассивное воздержание от совершения неправомерных действий (недеяние правонарушений) и не связано с совершением каких-либо активных действий, в том числе и правомерных.
• Исполнение правовых предписаний,напротив, требует от всех субъектов права соответствующих активных правомерных действий для реализации их прав и обязанностей.

К числу правореализующих действий относятся и правоприменительные действиягосударственных органов и должностных лиц по осуществлению их обязанностей и прав.

Осуществление правоприменительных действий в строгом соответствии с предписаниями права и в надлежащей правовой форме является вместе с тем существенным условием реальности и успешной практической реализуемости прав и обязанностей всех других субъектов, надлежащего действия всего права.

62. Применение как особая форма реализации права

Применение права – это властная организующая деят-ть компетентных органов и лиц, имеющая своей целью обеспечить адресатам правовых норм реализацию принадлежащих им прав и обязанностей, гарантировать контроль за данным процессом.

Применение норм права — это реализация норм права в предусмотренных правом случаях и в предписанной им форме правореализующих действий госоргана (или долж.лица), осуществляемая в пределах его компетенции по разрешению конкретных правовых дел и принятию соответствующих правовых актов.

Формы применения права:

1. Оперативно-исполнительная деятельность, т. е. реализация нормативно-правовых предписаний путём создания, изменения либо прекращения конкретных правоотношений на основе установленных норм права.

2. Правоохранительная деятельность, т. е. охрана норм права от нарушений и создание условий, предупреждающих правонарушения.

Признаки применения права:

1. Государственно-властный характер (осуществляется компетентными гос.органами и должн.лицами).

2. Основано на принципах: законности, справедливости, целесообразности, обоснованности.

3. Осуществляется в строго установленном процессуальном порядке (установление фактических обстоятельств дела; выбор соотв.правовых норм; принятие решения – индивид.акт; доведение содержания решения до соответствующих органов и долж.лиц; принятие решения по конкретному делу).

4. Детальная регламентация законодательством.

Другими словами, часть правовых норм реализуется через правоприменение, правоприменит.деятельность, правоприменит.акты.

1. Необходимость в применении правовых норм возникает при следующих условиях:
2. 1) когда совершается правонарушение и требуется применить санкцию к нарушителю, привлечь его к ответственности;
3. 2) когда нет добровольного исполнения обязательств (возврата долга, уплаты штрафа, налога, соблюдения условий договора);
4. 3) когда появляется препятствие на пути реализации субъектом своего права (например, гражданин получил ордер на квартиру, но занять ее не может, так как она самоуправно занята другим лицом);

4) когда возникает спор о праве и стороны не могут сами найти согласованное решение, уладить конфликт (раздел имущества, домовладения; спор о детях, наследстве и т.д.);

5) когда те или иные юридически значимые действия в силу их особой важности должны пройти контроль со стороны государства с целью проверки их правильности, законности, достоверности (сделки по купле-продаже недвижимости, регистрация нотариальным учреждением завещания, выделение земельного участка, оформление доверенности на пользование автомашиной, заверение копий различных справок, документов, дипломов, аттестатов и т.д.);

6) когда определенные права и обязанности, соответствующие им правоотношения не могут возникнуть из односторонних действий самих субъектов и требуется вынесение компетентным органом или должностным лицом содействующего правоприменительного акта (представление гражданина к награде, назначение пенсии, вступление в должность, переход на другую работу, получение премии);

7) когда по закону необходимо официально установить (нередко через суд) наличие или отсутствие какого-либо факта, события, состояния (например, признание лица безвестно отсутствующим либо умершим; нахождение на воинской службе, в родстве, в браке; приобретение или утрату гражданства).

Источник: https://megaobuchalka.ru/6/42776.html