Реалистическая теория происхождения права: плюсы и минус

Теологическая теория происхождения государства и права берет за основу религиозные понятия. Теология – учение, объясняющее толкования и появления знаний о Боге. Она восходит к изысканиям ученых начала зарождения мира.

Институт теоретических идей возник в древних государствах: Вавилон и Египет. Пик популярности теология имела в эпоху развития феодального строя.

Государство – это то, что предложил людям Бог, его воля и создание. Это канон, фундамент теологической теории. Каковы основные положения теории, исходящие из религиозной основы? Кратко о «Теологическая теория происхождения государства» можно изложить следующим образом:

• Власть, государственный порядок и устройство вечно и незыблемо;
• Все, что предлагает государство и его представители, не обсуждается, так является святым (божественная суть науки);
• Человек не имеет права вмешиваться в государственную власть, так как это не в его воли. У него нет прав и на внесение изменений в дела государей, монархов и всех власть имущих;
• Власть монарха дана выбранным свыше, пытаться убрать государевых мужей, значит идти против Бога.

Сторонники теории убеждали людей в том, что божественный продукт – государство – зависит только от религиозных организаций и деятелей, тогда как договорная предлагала изучать появление договорных отношений между людьми, а психологическая – проникать в психику человека.

У теологической теории два основателя:

• Ф. Аквинский;
• А. Августин.

Время возникновения и распространения – 13 век. Одним из основоположников является Аврелий Августин. Он предлагал разделять людей на 2 группы:

• живут, выполняя волю Бога;
• предпочитают придерживаться человеческим законам бытия.

По мнению ученого, человек греховен, не способен изменить свою суть, не в его силах создать на Земле общество, государство с идеальным устройством. Бог – единственный создатель вечного земного порядка и государства, в том числе.

Другой автор – Фома Аквинский. Его труды интересны по распределению линий власти и взаимной подчиненности. Наверху – Бог и им созданный и продиктованный Вечный Закон (послушание). Дальше все акты и указы (низшие законы) делятся на три группы:

• естественные;
• позитивные;
• божественные.

Первая группа (естественные) – это отражение Вечных канонов в человеческом разуме. Они заставляют людей сохранять себя, продолжать человеческий род (думать о потомстве), уважать себе подобных. Позитивный свод правил – путь достижения человеком уровня высокой нравственности.

Как объясняет теория приобретение добродетелей? Перед Богом нужно испытывать страх, понимать его силу. Боязнь наказания за нарушение божественных требований – основа духовности и религиозности, на которых держится государство и жизнь в нем. Божественные акты расписаны в Библии.

Их характеристика подробна и понятна: забыл, засомневался – книга поможет и наставит на истинный и правильный путь.

У теории есть достоинства и недостатки. Они помогают понять, что защищает наука. Основной тезис – «вся власть от Бога», – оспаривается. Какие плюсы и минусы можно выделить.

Минусы:

• нет научного доказательства наличия Бога, поэтому нет научности в самой теории;
• все основывается на вымысле человека о своем происхождении и появлении общественных объединений;
• отсутствие научных основ не дает возможности опровергнуть теорию.

Плюсы:

• монорелигия и государство появляются одновременно;
• теория направлена на укрепление порядка в обществе;
• объясняет теократические государства – первые виды общественных объединений;
• является теорией, останавливающей развитие войн, революций, насилий;
• представителем и приверженцем теории может быть человек любых идеологий: ислам, католик.

Теологическая теория продолжает находить свое место в современном мироустройстве. Официально признана в Ватикане, распространена в Иране, Саудовской Аравии.

Мы познакомились с основными положениями теологической теории происхождения государства, ее сути и отличия от других позиций ученых. Изучили кратко идеи основоположников теории. Выяснили, что по теологической идеологии государство – это продукт, созданный силами, не подвластными человеку, – Богом. У теории есть свои положительные моменты, но есть и минусы.

Средняя оценка: 4.5. Всего получено оценок: 276.

Источник: https://obrazovaka.ru/obschestvoznanie/teologicheskaya-teoriya-proishozhdeniya-gosudarstva-i-prava-kratko.html

Реалистическая школа права

Возникновение и
развитие этой теории связано с именем
Р.Иеринга.

Подвергнув критике положения
естествено-правовой, социологической, исторической школы, Иеринг призвал
юристов «спуститься с неба на землю» и
сосредоточить внимание на исследовании
права в связи с реальной жизнью, ее
потребностями (отсюда и название теории
).

Представления о праве он связывал с
такими факторами как цель, борьба,
сознание, воля, интерес, обеспечение
благоприятных условий жизни и т.д. «Цель
права, — писал он,- мир, средство для этого
– борьба, жизнь права — борьба народов,
государственной власти, сословий,
индивидов»14.

Поэтому, по мнению автора, право есть
непрерывная работа и притом не только государственной власти, но и всего
народа. Эта теория оказала значительное
влияние на последующее развитие юридической науки. Ее отдельные положения
нашли отражение в содержании иных
школ.

Теория солидаризма и социальных функций

Известный представитель этой школы французский ученый начала ХХ в. Л. Дюги.

По его
мнению, спасение общества от гибели в
результате социальных противоречий
возможно только на основе их примирения,
обеспечения солидарности и гармонии
интересов различных классов и иных
социальных групп.

Путь к этому — в
выполнении каждым членом общества своих
общественных обязанностей – «социальных
функций», предписанных для них возвышающейся над обществом «высшей
нормой социальной солидарности».

Поэтому
в любой ситуации люди подчинены социальной норме, основанной на
соединяющей их взаимозависимости.
Отсюда он рассматривает право только
как право объективное. Но источником
его является не государство, а высшая
норма социальной солидарности. Эта-то
высшая норма и является основой
деятельности государства, определяет ее пределы.

Либертарная теория права

Эта
теория разработана видным советским
ученым В.С. Нерсесянцем. Суть ее
заключается в особом понимании содержании
права. По мнению автора, право, как
явление, основано на идее свободы и
справедливости. Отсюда оно определяется
как «форма выражения свободы в
общественных отношениях, как мера этой
свободы, форма бытия свободы, формальная свобода».

15
Здесь налицо попытка показать единство
права и морали в регулировании общественных
отношений, подчеркнуть нравственное
содержание права. Однако при этом право и свобода, справедливость, а по
сути, мораль отождествляются. Вместе с
тем, право и мораль — самостоятельные социальные явления.

Не случайно, указанная
концепция не получила широкой поддержки
среди отечественных ученых.

Как
видим, наукой разработано достаточно
большое количество теорий, отражающих существо права, что говорит о его
сложном противоречивом характере. Вместе с тем, для правильного применения,
эффективного правового регулирования необходимо не отрицание отдельных
концепций, а поиск их точек соприкосновения,
определение того общего , что их
объединяет.

Современное
понимание права в отечественной науке

В отечественной
науке наибольшее распространение
получила концепция двойственного
подхода к праву: это естественно-правовая концепция и теория позитивного права.
В отдельных случаях эти концепции
противопоставляются друг другу. Это касается, прежде всего, проблемы
соотношения «права» и «закона».

При
этом под «правом» понимается чисто
«правовая» основа явления — права,
свободы, справедливость, мораль,
естественные возможности человека и
т.д. «Закон» же трактуется как нормативное положение, издаваемое
государственной властью.

В этих условиях,
по мнению некоторых авторов, закон может быть и «неправовым», то есть не
отражать подлинного правового
содержания.

Разумеется, право
и закон – не одно и то же. Однако признание
их несовместимости, разрыв между ними
не может не оказать негативного влияния
на само понимание права, его роль в
регулировании общественных отношений.

Право как явление не может существовать вне конкретной, присущей ему формы.
Это относится и к естественному праву,
которое, будучи не закрепленным, остается элементом правосознания, моральным
компонентом.

Это же относится и к
пониманию свободы, справедливости.

В
действительности же естественные права
только тогда получают качество «права»,
когда они нормативно закреплены. Поэтому
естественное право выступает как содержание, основа позитивного права.

Поэтому для субъектов права
оно выступает, прежде всего, в виде письменных, позитивно закрепленных
правил поведения, норм.

Позитивное
(нормативное) понимание права делает
упор на раскрытие роли права как четкого,
властного регулятора общественных
отношений в целях формирования
гражданского общества и правового
государства, осуществления связанных
с этим социальных реформ, обеспечения интересов, прав и свобод граждан,
укрепления законности и правопорядка16. Исходя из этого, можно дать обобщенное
понятие права.

Источник: https://studfile.net/preview/5568677/page:32/

СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ ОСНОВНЫХ ТЕОРИЙ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА

АННОТАЦИЯ

Образование новых государств неизбежно ведет к созданию своей правовой системы. В статье анализируются основные теории происхождения права и их характеристики. Исследованы основные преимущества и недостатки теорий происхождения права.

Ключевые слова: теория происхождения права, естественно-правовая теория, историческая теория, нормативистская теория, материалистическая теория, психологическая теория, социологическая теория, общественные отношения.

Актуальность темы, заключается в том, что право является одним из самых сложных общественных явлений. Выступая регулятором общественных отношений, право затрагивает интересы каждого человека, а также различных социальных групп. Существование современного цивилизованного общества невозможно без права, поэтому большое значение имеет изучение теорий происхождения права.

В настоящее время выделяют несколько теорий происхождения права, основными из которых являются: естественно-правовая, историческая, нормативистская, материалистическая, психологическая, социологическая.

Все эти теории имеют право на существование и каждая из них оказала определенное влияние на становление права.

Естественно-правовая теория получила развитие в XVII — XVIII вв. Основоположниками данной теории являются: Т. Гоббс, Дж. Локк, А.Н. Радищев [1].

В рамках данной теории право и закон существуют как две самостоятельные категории. В свою очередь право делится на позитивное и естественное.

Представители данной теории придерживаются мнения о том, что право отождествляется с моралью. Основой права, определяющей правотворческий и правоприменительный процесс, выступают нравственные ценности, к числу которых относятся: справедливость, свобода, равенство.

В рамках данной теории источник прав человека содержится не в законодательстве, а в самой «человеческой природе», права даются либо от рождения, либо от Бога.

Основными достоинствами данной теории являются:

• это прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались первые буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй;
• сторонниками естественно-правовой теории, верно, отмечено, что законы могут быть и неправовыми, но они должны приводиться в соответствие с правом, т. е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т. п.;
• провозглашает источником прав человека либо природу, либо Бога и тем самым выбивает теоретическую почву у произвола чиновников и государственных структур.

Основным недостатком данной теории является то, что основу права составляют нравственные ценности. Это в свою очередь умаляет его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного.

К числу основных теорий происхождения права относится и историческая школа происхождения права, которая получила развитие в конце XVIII — начале XIX вв. Представителями данной школы являются такие известны философы и мыслители, как Г. Гуго, К.Ф. Савиньи, Г. Пухта и другие.

В рамках данной школы право рассматривается как историческое явление, которое возникает и развивается постепенно. Основой права выступают правовые обычаи, под которыми принято понимать исторически сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юридические последствия.

• Положительным моментом в данной теории является то, что впервые было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе.
• Представители данной теории уделяли большое значение естественности развития права.
• Данная теория во время своего возникновения объективно выступила как негативная реакция на естественно-правовую доктрину, идеи Французской революции; как идеология феодализма — уже отживающего строя.
• Необходимо отметить, что представители данной теории перео­ценивали роль правовых обычаев в ущерб законодательству, между тем в новых экономических условиях обычаи уже не справлялись с властным полноценным упорядочением рыночных отношений.

Следующей теорией происхождения права является нормативистская теория, которая получила своё развитие в XX в. Представителями данной теории являются Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен и другие.

В рамках данной теории право рассматривается как пирамида, в вершине которой находится норма, принятая законодателем, а в основании находятся индивидуальные акты — решения судов, договоры, предписания администрации, которые также включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной норме [2, с. 125].

К основным достоинствам данной теории можно отнести:

• дифференциацию правовых норм по степени их юридической силы;
• нормативность, связанную с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов;
• влияние государства на развитие общества, потому что именно оно устанавливает и обеспечивает основную норму.

Однако, представителей данной теории критикуют за увлеченность формальной стороной права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т. п.).

В рамках данной теории не учитываются социально-экономические, политические и духовные факторы.

Материалистическая теория права возникла в XIX — XX вв. К числу её представителей следует отнести К. Маркса, Ф. Энгельса, В.И. Ленина, Г.В. Плеханова и других.

В рамках данной теории право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т. е. как классовое явление, а содержание выраженной в праве классовой воли, в конечном счете, определяется характером производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников, держащие в своих руках государственную власть.

В связи с тем, что представители данной теории понимали право как закон (т. е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного.

Представители данной теории преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб общечеловеческим принципам, ограничивали существование права историческими рамками классового общества.

Психологическая теория получила распространение в конце в XX в. Основоположниками данной теории являются Л.И. Петражицкий, А. Росс, И. Рейснер и другие.

1. В рамках данной школы психика людей выступает в качестве фактора, определяющего развитие общества, в том числе его мораль, право, государство.
2. Понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а прежде всего из психологических закономерностей — правовых эмоций людей, которые носят императивно-атрибутивный характер.
3. К основным достоинствам данной теории можно отнести следующие:

• обращено внимание на психологические моменты и их роль в процессе функционирования права наряду с экономическими, политическими.

• Стоит обратить внимание на то, что в рамках данной школы акцентируется внимание на главенствующей роли правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества.
• Однако, представители данной теории преувеличивали роль психологических факторов в ущерб социально-экономическим, политическим, культурным, которые играют немаловажную роль в процессе развития права.
• Поэтому в данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

Социологическая теория права была сформирована в наиболее законченном виде в XX в. Е. Эрлих, Жени, С.А. Муромцев, Р. Паунд считаются ее ведущими представителями [3].

В рамках данной теории под правом понимаются юридические действия, практика, правопорядок, применение законов и т. п.

Право — это реальное поведение субъектов правоотношений: физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины — теория «живого» права.

К основным достоинствам данной теории можно отнести следующие:

• она обращает внимание, прежде всего на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое применение;
• фиксирует приоритет общественных отношений как содержания права;
• хорошо согласуется с ограничением государственного вмеша­тельства в экономику, с децентрализацией управления.

Данная теория имеет и ряд недостатков. Например, если под правом понимать лишь реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие границы между правомерным и неправомерным, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной.

К тому же, в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвола со стороны корыстных должностных лиц.

Таким образом, на разных этапах развития общества, государства и права, представители рассмотренных теорий предлагали свои варианты решения злободневных проблем, связанных с государственным и правовым развитием.

Исторический опыт позволил выявить те положения, которые сохраняют свою актуальность и в настоящее время, поэтому при выработке новых теорий современности, представляется целесообразным учитывать следующие положения:

1. Основой права, определяющей правотворческий и правопри­менительный процесс, должны выступать нравственные ценности, к числу которых относятся: справедливость, свобода, равенство (естественно-правовая теория).
2. В правотворческом процессе необходимо учитывать культурно-исторические и национальные особенности права (историческая школа происхождения права).
3. Право должно иметь формальную определенность (нормативистcкая теория).
4. В процессе выработки правовых решений, наряду с экономическими и политическими моментами, необходимо учитывать и психологические (психологическая теория).
5. При разработке правовых норм необходимо придерживаться приоритета общественных отношений как содержания права (социологическая теория).

Следует также согласиться с единой для авторов позицией о том, что позитивное право, по мере своего развития, должно ориентироваться на положения естественного права.

Список литературы:

1. Авакьян С.А. Конституционный лексикон: Государственно-правовой терминологический словарь / С.А. Авакьян.- М.: Юстицинформ, 2015. — 640 c.
2. Головистикова А.Н., Дмитриев Ю.А. Теория государства и права: Учебник. — М.: Изд-во Эксмо, 2015. — 592 с.
3. Теория государства и права: учеб. / А.В. Мелехин. — М.: Маркет ДС, 2007. — 640 с.
4. Храпанюк В.Н. Теория государства и права / М.: Наука, 2008. — 384 с.

Источник: https://sibac.info/conf/jurisprudence/iv/88218

Основные теории происхождения права, их общая характеристика. — ТГП ответы

Учения
о возникновении права обычно тесно связаны с концепциями происхождения
государства, хотя и содержат немало специфического.

ü 
Теологическая теория исходит из божественного
происхождения права как вечного, выражающего Божью волю и высший разум явления.
Но она не отрицает наличия в праве природных и человеческих (гуманистических)
начал.

Многие религиозные мыслители утверждали, что право — Богом данное
искусство добра и справедливости. Теологическая теория одна из первых связала
право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство.

ü 
Теория естественного права (распространенная во многих
странах мира) отличается большим плюрализмом мнений ее создателей по вопросу
происхождения права. Сторонники этой теории считают, что параллельно существуют
позитивное право, созданное государством путем законодательствования, и
естественное право.

Если
позитивное право возникает по воле людей, государства, то причины появления
естественного права иные. До начала буржуазной эпохи господствующим был взгляд
о божественном происхождении естественного права как высшего и неизменного. С
наступлением капиталистических от-ношений многие мыслители перестали связывать
естественное право с именем Бога.

В
естественно-правовой теории доминирует антропологическое объяснение права и
причин его возникновения. Если право порождено неизменной природой человека, то
оно вечно и неизменно, пока существует человек. Однако такой вывод вряд ли
можно признать научно обоснованным.

ü 
Создатели исторической школы
права в Германии XVIII—XIX вв. (Г. Гуго, Ф. Савиньи, Г. Пухта) доказывали,
что право зарождается и развивается исторически, как язык, а не декретируется
законодателем.

Оно вытекает из «национального», «народного»
сознания. Историческая школа права смыкается с религиозными воззрениями. Так,
Г.

Пухта утверждал, что «право от Бога, который в природу наций вложил
силу создавать право»1.

ü 
Создатель нормативистской теории
права Г. Кельзен выводил право из самого права. Право, утверждал он, не
подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Для
Кельзена проблемы причин возникновения права вообще не существовало.

Думается,
отрицать влияние психологического фактора на возникновение и функционирование
права нет оснований, однако еще меньше оснований считать психические
переживания людей его первопричиной.

ü 
Марксистская концепция
происхождения права последовательно материалистическая. Марксизм убедительно доказал, что
корни права лежат в экономике, в базисе общества. Поэтому право не может быть
выше экономики, оно становится иллюзорным без экономических гарантий.

В этом
заключено несомненное достоинство марксистской теории. Вместе с тем марксизм
так же жестко связывает генезис права с классами и классовыми отношениями,
видит в праве лишь волю экономически господствующего класса.

Однако право имеет
более глубокие корни, чем классы, его возникновение предопределено и другими
общесоциальными причинами.

Источник: https://www.sites.google.com/site/tgpotvety/home/osnovnye-teorii-proishozdenia-prava-ih-obsaa-harakteristika

Основные теории происхождения права (стр. 3 из 4)

На первом этапе развития человеческого общества, вероятно, лишь небольшой круг вопросов требовал упорядочения посредством правовых норм: распределение территории при вынужденной передислокации народа (заключение своего рода договора между племенами), установлении правил экзогамии, запреты инцестов и др. Затем с развитием производства возникает необходимость регламентировать уже не только порядок приобретения землевладения, но и сельскохозяйственное производство. Например вассалы, помещик своими распоряжениями устанавливали такие правила в отношении крестьян – нормы крепостного права. Так, в частности, существовало такое правило, касающееся разделения труда, — мужчины косят, подгребают траву. Появлялись и правила сотрудничества, взаимопомощи. Строительство крупных сооружений вынуждало фараона, князя определять правила участия в них (поголовное участие или подворное).

Когда же развитие производства перешло на новый уровень и обмен продуктами труда стал носить массовый характер, то начинают регулироваться меры весов, устанавливаются денежные системы, справедливые цены на товары.

Одним словом, по мере необходимости все сферы жизни людей (экономическая, политическая и социально бытовая) регулируются нормами права всё плотнее и плотнее. В этом и состоит причина появления права.

Во-вторых, оценивая с позиции сегодняшнего дня процесс происхождения права, нужно свои оценки основывать на каких-то объективных показателях. Таковыми же прежде всего служат письменные источники права.

Действительно, в первых письменных источниках права доминируют нормы уголовного права, однако обобщение типичных, противоправных ситуаций и установление за них санкций – это тоже регулирование, не только превентивное.

Кроме того, уже и в этих источниках есть нормы, регулирующие собственность, порядок заключения договоров, просматриваются и наследственные, семейные и другие нормы права.

Вместе с тем, регулятивная теория страдает некоторым максимализмом. В её подтексте просматривается такой тезис: человек настолько умное существо, что ему всё по плечу. Да, можно согласиться с тем, что многие вопросы социальной жизни были урегулированы с помощью права. Но вот, например, право очень долго не могло «взять в плен» политику, т.е.

урегулировать вопрос о политическом властвовании. Тираны, деспоты, диктаторы не одно тысячелетие «парили» над людьми, уничтожали их в массовом количестве и лишь только в новое время с помощью права начинают регулироваться и властеотношения.

Так что, регулятивные возможности права далеко не безграничны даже сегодня, а на начальном этапе развития общества они были куда скромнее.

Ещё, хотелось бы отметить, что право – не единственное средство регулирования. Помимо него, жизнь людей упорядочивается и с помощью других социальных норм. Например, в древности основную регулятивную функцию несли обычаи.

Правовые нормы регулировали столь малый перечень общих для всех людей вопросов, что можно не впадать в эйфорию по поводу регулирующих возможностей права, хотя отвергать или сбрасывать их вовсе со счетов также не стоит.

Вывод можно сделать следующий. Регулятивная теория – это забегающая вперёд теория, приписывающая праву такие его свойства, которые оно приобретает на более поздних ступенях своего развития.

§5. ИСТОРИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА

Основными представителями этого направления исследовательской мысли являются Г. Гуго, К. Савиньи, Г. Пухта, Н. М Карамзин. Историческая теория возникла в первой половине XIX в.

, как противовес теории естественного права, из которой вытекали демократические и революционные идеи, призывы к коренному изменению существующего со Средних веков политико-юридического строя и принятию законов, отвечающих «требованиям разума», «природе человека».

Говоря о праве, создатели исторической школы права считали, что действующее в обществе право не сводится к совокупности предписаний, исходящих от государства. Право возникает спонтанно и своим происхождением не обязано государству.

Оно, подобно языку, не устанавливается договором, не вводится по чьему либо указанию, не дано Богом, а создаётся, складывается постепенно путём самостоятельного развития через стихийное образование норм общения, добровольно принимаемых народом. Право – это прежде всего исторически сложившиеся правовые обычаи, произрастающие из глубин народного сознания, из недр национального, народного духа.

Представители исторической школы права попытались истолковать становление и жизнь юридических норм и институтов как определённый объективный ход вещей. Этот ход совершается непроизвольно, приноравливаясь сам собой к потребностям и запросам времени, поэтому людям лучше всего не вмешиваться в него, держаться исстари заведённых и освященных опытом столетий порядков.

К. Савиньи считал, что с движением национального духа стихийно эволюционирует и право. Динамика права сродни развитию организма из своего зародыша. На первом этапе своего развития право выступает в форме обычаев, на втором делается предметом обработки со стороны сословия ученых-правоведов, не теряя, однако, при этом связи со своим корнем – общим убеждением народа.

С точки зрения Г. Пухты, бесцельно искусственно конструировать и в любое время предлагать людям ту или иную придуманную правовую систему. Созданная отдельно от самой истории жизни народного духа, она не может прибавиться к обществу. Каждому народу присущ свой дух, соответственно своё правосознание.

Поэтому нормы права одного народа не будут годными для других народов и национальностей. Чтобы народ имел соответствующее ему право, необходимо выявить его дух, а этого можно достичь лишь проводя исторические исследования.

И чем глубже уходит в историю народа исследователь, тем более точными и полными будут знания о народном духе и процессах его развития.[7]

Историческая школа права имеет несколько достоинств. Одно из главных – правильный вывод о том, что право – это объективное явление, а не чьё-то произвольное творение. Кроме того, утверждается, и с этим вполне можно согласиться, что право – явление историческое и развивается вместе с обществом, а не стоит на месте, будучи раз и навсегда данным.

Вместе с тем, историческая теория имеет и свои минусы.

Сторонники данной теории, говоря, что право вырастает из народного духа, постулируют его неизменность. Но даже тогда, когда они допускают его развитие, они само развитие народного духа понимают не как цепь качественных превращений, а как простое, хронологическое его развёртывание в историческом процессе.

Объективные факторы, как то экономика, военные завоевания, климатические условия и катаклизмы, международное общение и заимствование опыта социальной жизни, недоучитываются.

Представляется, что «народный дух» всё же даётся не сам по себе, а зависит от множества объективных причин, в частности тех, которые указаны выше.

Согласно этой теории народный дух проявляется в обычаях. Но и здесь возникает ряд проблем. Во-первых, все ли обычаи справедливы. С этим трудно согласиться, если взглянуть на обычай рабства или обычай войны в международном праве. Во-вторых, некоторые обычаи носят международный характер, например торговые обычаи, и как бы выходят за рамки народного (национального) духа.

Одним словом, историческая теория права даёт поводы для своей критики. Но, не смотря на это, её следует признать крупным продвижением вперёд теоретико-правовой мысли в изучении о происхождении права.

Она оказала значительное влияние на становление историко-правовых наук, которые обращались к проблемам протоправа.

Историческая теория, без всякого сомнения, пополнила копилку человеческих знаний о процессе происхождения права.

§6. КЛАССОВАЯ ТЕОРИЯ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА

Выдающимися мыслителями XIX века и основателями данной теории были К. Маркс и Ф. Энгельс.

Маркс и Энгельс отмечали, что история человеческого общества была всегда историей классовой борьбы, в которой угнетатель и угнетенный находились в резком противостоянии друг другу. Политическая власть является организованным использованием силы одним классом для подавления и подчинения другого класса.

Господствующий класс видоизменяет обычаи в свою пользу, приспосабливает их к своим нуждам, а если нужно, то и целенаправленно создаёт необходимые для достижения своей цели законы.

Но само право, так же, как, впрочем, и другие формы общественного сознания (например, мораль), полностью обусловлено экономическими условиями жизни общества и должно соответствовать экономической структуре общества. Марксизмом утверждается, что экономика всегда остаётся первичным и определяющим моментом для политической и юридической надстройки. Это – всеобщий закон. Конкретные его воплощения от эпохи к эпохе меняются.

Идея установления надстроечных учреждений экономическим базисом неразрывно связана с идеей относительной самостоятельности и постоянной активности надстройки (права в особенности).

Относительная самостоятельность учреждений надстройки вырастает из общественного разделения труда и связанных с ним процессов постепенной дифференциации и обособления социальных функций. Вокруг этих функций конкретизируется самостоятельные области общественной жизни ( в частности право).

Эти сферы отличаются по содержанию, типичным признакам, занимаемому в обществе месту, поскольку различна природа лежащих в них основе социальных функций.

Источник: https://mirznanii.com/a/29292-3/osnovnye-teorii-proiskhozhdeniya-prava-3

Теории происхождения права Теологическая (божественная) теория происхождения права

Представителями данной теории является уже названные Аврелий Августин (Августин Блаженный), Иоанн Златоуст, Альберт Великий, Жозеф де Местр и др.

Однако самым ярким представителем и одним из главных разработчиков божественной теории стал идеолог средневекового католицизма Фома Аквинский (Томас Аквинат, 1225 – 1274 г.г.

Сочинения «О правлении властителей», «Сумма теологии» и др.)

Суть теории.

Главным постулатом теории является утверждение о том, что право как и все сущее создано богом, оно ниспослано свышедля регулирования жизни людей и даруется человеку через пророков и правителей.

Согласно учению Ф. Аквинского мир основан на иерархии форм: божественная, духовная и материальные формы. Во главе иерархии стоит бог, духовный мир возглавляется Папой Римским как наместником бога на земле, материальным миром управляют короли (императоры), которым подчиняются подданные, господам подчиняются рабы.

• Соответствующая иерархия характерна и для права, представленного четырьмя видами законов:
• · вечный закон — это сам божественный разум, управляющий миром;
• · естественный закон — это отражение вечного закона человеческим разумом; к нему относятся законы общежития, стремление к самосохранению и продолжению рода;
• · человеческий закон — это позитивное право или действующее феодальное право, выражающее требования естественного закона, подкрепленные санкциями. Этот закон необходим для того, чтобы люди вследствие грехопадения не извращали закон естественный;

· божественный закон — это Библия. Этот закон необходим по двум причинам. Во-первых, из-за несовершенства человеческого разума люди сами не могут прийти к единому представлению о правде и Библия должна помочь им в этом[1].

Теологическая теория происхождения права, несмотря на некоторую антинаучность, признается в теократических и клерикальных государствах, в т.ч. в Европе (Ватикан). Учение Ф. Аквинского во второй половине XX века было развито французским ученым Ж. Маритеном и получило название «неотомизма».

Теория естественного права

Теория естественного права возникла давно, к ее представителям можно отнести таких древних мыслителей как ЛаоЦзы, Конфуций, Аристотель, Цицерон.В Новое время к ней обращались в своих трудах Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.Ж.

Руссо, в XX в. Р. Штаммлер, Л. Фуллер, А. Кауфман и др.

Поэтому в юридической литературе выделяют ранние теории естественного права, естественно-договорную теорию права и теорию возрожденного естественного права.

Суть теории.

Право существовало всегда и обусловлено окружающим миром и законами природы, частью которой является человек. Естественные права возникают у него с рождения и выражают его природную сущность, жизненные потребности и интересы.

Ранние теории естественного права рассматривали естественное право как закон добродетели, как справедливость по природе, как право справедливого разума.

Представители естественно-договорной теории права считали, что люди изначально были равны и свободны, имели собственность и находились в состоянии мира и безопасности.

Естественное право, по их мнению, присуще человеку от рождения.

Однако люди отказались от права самостоятельно обеспечивать свои естественные права и договорились создать государство, издающее законы, основанные на естественном праве и карающее нарушителей естественных нрав.

Теория возрожденного естественного права основывается на делении права на естественное и позитивное, но при этом позитивное право закрепляет и защищает наиболее значимые естественные права человека (право на жизнь, неприкосновенность личности, свободу передвижения и др.), в случае возникновения противоречий приоритет отдается праву естественному.

Историческая теория права

Суть теории.Теоретики исторической школы права считали, что право вырастает из национального духа, народного сознания. Право подобно языку народа, его манерам и физическим характеристикам людей развивается и проходит различные этапы.

В примитивных обществах право представляет собой небольшое количество общепринятых правил, существующих в форме обычаев и традиций, выражающих народный дух. В современных обществах оно выражено в сложной системе законов, которые создают юристы.

Смысл деятельностиюристовзаключается не в том, чтобы создавать законы, а в том, чтобы облекать в юридическую форму то, что существует в народном духе.

В этом процессе законодательная деятельность является всего лишь просто последней стадией заключения народного духа в письменную форму законодательного акта.

Право (и частное и публичное) возникает спонтаннои является проявлением особенностей национального характера того или иного народа, как и язык народа, оно не применимо к другим народам. Поэтому право не обладает универсальным характером и должно рассматриваться в контексте конкретного народа (нации), времени и места, а не с точки зрения всеобщих или абстрактных принципов.

Марксистская теория происхождения права

Суть теории. К.Маркс и Ф. Энгельс рассматривали историю человеческого общества была через призму борьбы антагонистических классов, в которой эксплуататор и эксплуатируемый находились в резком противостоянии друг другу.

Политическая власть, а следовательно и государственная власть является организованным использованием силы одним классом для подавления и подчинения другого класса. Господствующий класс приспосабливает обычаи и другие социальные нормы в свою пользу, для своих нужд и потребностей, поэтому с этой целью создает необходимые для этого законы.

Таким образом, право является возведенной в закон волей господствующего класса, его орудием, применяемым для подавления угнетенного класса, т.е. возникает в процессе классовой борьбы.

Право, так же, как, впрочем, и другие социальные регуляторы (например, мораль, религия, культура) относится к надстройке общественно-экономической формации (историческому типу общества), которая обусловлена экономическим базисом общества, т.е.

способом производства, распределения, потребления материальных благ, собственностью на средства производства, уровнем развития производительных сил и другими экономическими факторами.

Психологическая теория происхождения права.

Как уже рассматривалось выше, психологическая теория была разработана на рубеже XIX-XX веков французским социологом Жаном Габриэлем Тардом (1843-1903 г.г. Соч. «Социальные законы», «Общественное мнение и толпа») и российским правоведом, социологом, философом Львом Иосифовичем Петражицким (1867-1931 г.г.) в работе «Теория права и государства в связи с теорий нравственности».

Суть теории. Право рассматривается как результат психической деятельности людей, представляющее собой эмоции, чувства, переживания, страдания и иные душевные импульсы человеческой психики, по самым различным причинам. Л.И. Петражицкий различал право позитивное и право интуитивное.

Первое исходит от государства в виде законов, второе от человека, как составная часть его психики.

Интуитивное право – это право более высшего порядка, которое существует изначально и находит затем свое отражение в законах, судебных решениях и других источниках, устанавливаемых или санкционированных государством.

Теория специализации (происхождения права)

Теория была разработана в конце XX века профессором Т.В. Кашаниной (Соч. «Происхождение государство и право») как попытка создания универсальной концепции происхождения таких социальных явлений как государство и право.

Суть теории. Происхождение права было обусловлено рядом причин.

Во-первых, семья как производственная и экономическая единица стала уступать место предпринимательским объединениям (корпорациям), основанным на объединенных капиталах отдельных людей. Успех же в предпринимательстве достигается не числом, аумением.

Стал цениться отдельный человек, обладающий своими неповторимыми личностными качествами. Коллективное сознание уступает место сознанию индивидуалистическому. Человек объявляется главной ценностью.

Как видим, дифференциация общества стала куда более дробной и «дошла» до каждого человека.

Во-вторых, росли и знания об обществе. Экономический прогресс открыл дорогу развитию особого вида деятельности, связанного с «добычей» знаний об окружающем мире – науке. Благодаря науке возросла просвещенность общества, и вера в бога оказалась во многом подорванной. Это еще одна, хотя может быть и не главная, причина появления права.

В связи с этим, возникновение права Т.В.

Кашаниной связывает с наступлением третьего вида социальной специализации (после экономической и политической) – идеологической специализации, когда социальное регулирование религиозными нормами (сначала языческими, а затем нормами монорелигии) уступают место правовому регулированию и властвующим субъектам необходимо обеспечить себе не только религиозную поддержку и материальную основу для управленческой деятельности, но и правовую защиту.

Примирительная теория происхождения права

Была разработана американским ученым-юристом Гарольдом Берманом (1918-2007 г.г. Соч.

«Природа и функции права: введение для студентов изящных искусств и наук», «Западная традиция права: эпоха формирования», «Право и революция: становление западной системы права») и шведским ученым Эриком Аннерсом (Соч. «История европейского права») во второй половине XX века. Имеет много приверженцев в Европе и США.

Суть теории. Право начинало зарождаться не для урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочения отношений между родами.

Между родовыми группами часто случались конфликты, и их улаживание было в интересах племени.

Для защиты соплеменников от нападений других племен, охраны своей территории, групповой охоты требовалось наличие достаточного количества воинов, то крайне невыгодно было терять людей во внутренних конфликтах.

Конфликты же между родами являлись делом постоянным и привычным (занять лучшее место на стоянке, использовать более выгодную территорию, приобрести большее число женщин и др.), уносившим в результате действующего обычая кровной мести много жизней древних людей.

Поэтому из договоров о примирении между родами, заключаемых первоначально на народном собрании, затем на совете старейшин, возникло, как считают приверженцы этой теории, примирительное право.

Изначально примирительное право закреплялось в нормах обычаев, передававшихся из поколения в поколение.

в форме общеобязательных предписаний исходящих от государства и гарантированных силой государственного принуждения, в т.ч. путем применения суровых санкций для правонарушителей.

Регулятивная теория происхождения права

Она распространена в азиатских странах, имеет своих последователей и в России. Жесткие климатические и географические условия в странах Азии обусловили главенствующую роль государства в обеспечении порядка и стабильности, организации и проведении масштабных общественных работ, строительстве крупных военных, ирригационных, транспортных объектов в трудных природных условиях.

Суть теории. Право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны.

На первом этапе общественного развития посредством правовых норм закреплялось: распределение территории между родами и племенами, определение порядка использования пастбищ, лесов, водоемов (например, для рыбной ловли или установление запрета на сбрасывание в него отходов), установление правил экзогамии, запреты инцестов, запреты на убийства, телесные повреждения, колдовство, воровство, увод чужих жен и др.

Затем с развитием производства и частной собственности возникает необходимость регламентировать порядок приобретения землевладения, сельскохозяйственное производство (например, манориальное право в период средневековья).

Развитие средств сообщения, средств производства, торговых отношений, городов вызвало за собой установление правил мореплавания, норм цехового (гильдейского) права, торгового права, городского права. С усилением позиции церкви в регулировании общественных отношений становится значимым и влияния норм канонического права.

Впоследствии общественные отношения между людьми все более усложняются (экономические, политические, культурные, семейные) и требуют дальнейшего регулирования со стороны норм права, т.к. нормы морали, обычаев, религии, корпоративные нормы уже не в состоянии выполнять роль эффективных социальных регуляторов. Это приводит к появлению и дальнейшему развитию права.

Таким образом, несмотря на достаточно большое количество существующих в юридической науке теорий о происхождении государства и права, ни одна из них не может претендовать на право универсальной и объясняющей все глубинные явления и процессы их возникновения.

Контрольные вопросы

1. Назовите основные этапы развития первобытного общества.

2. В чем заключается сущность неолитической революции?

3. Дайте характеристику органам управления в первобытном обществе.

4. Какие социальные нормы регулировали отношения в первобытном обществе?

5. Каковы причины появления права?

6. Раскройте понятие мононормы.

7. Назовите основные теории происхождения государства.

8. Какие существуют теории происхождения права?

9. В чем сущность теории специализации происхождения государства и права?

Назовите современные теории происхождения государства и права?

[1] Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: учеб. пособие / Т.В. Кашанина. – М.: Высшее образование, 2009. С.346.

[2] Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: учеб. пособие / Т.В. Кашанина. – М.: Высшее образование, 2009. С.356-357.

Источник: http://kursak.net/teorii-proisxozhdeniya-prava-teologicheskaya-bozhestvennaya-teoriya-proisxozhdeniya-prava/